公路建设市场中商业贿赂的法理分析
张旭灿
内容摘要：本文通过对商业贿赂的概念、构成要件、表现方式的分析，阐述商业贿赂在公路建设领域中的特点、产生原因、环节和表现形式，并对商业贿赂的法律防范进行了一些探索，以期对构建公路建设市场中防治商业贿赂的长效机制，保障公路交通事业的健康发展起到一些作用。
关键词：公路建设市场 ; 商业贿赂; 法理分析; 界定
Some law analysis of business bribe in the market of highway contruct
ZHANG Xu-can
（School of Humanities and Social science, Chang’an University, Xi’an 710064, China）
Abstract: This article analyzes the composing ,definition and the acquit of the business bribe in the construct of highway market. It expatiates the traits , causation and the tache of the business bribe. We have explored keeping the business bribe away from the highway market. We want it can do something to safeguard the exuberance of the highway market.
Key words: market of highway construct, business bribe ,law analysis；boundary
§0. 引言
近年来我国公路建设事业发展迅猛，截止到2005年预计公路总里程将达到195万公里，高速公路里程将达到4万公里，农村公路中沥青与水泥路面的公路里程将达到100万公里。但迅猛发展的背后也存在着一些问题，公路建设市场中的商业贿赂便是及待解决的问题。
§1． 公路建设市场的商业贿赂
在今年召开的十届四次代表大会上有几个人大代表不约而同的提出了商业贿赂的问题，商业贿赂是一词便成为2006年的政治关键词。随后治理商业贿赂的中央文件不断出现，在各个领域中掀起了治理商业贿赂的风暴，公路建设领域更成为商业贿赂的重点。建设法治国家，依法打击商业贿赂，构建完善的法律制度，才能建立起防治商业贿赂的长效机制。公路建设领域的商业贿赂究竟如何认定，对于治理公路建设市场中的商业贿赂无疑有着重大意义。因此，公路交通建设领域的商业贿赂如何从法理上予以界定是一个值得探讨的问题。下面，我们仅就公路建设市场中商业贿赂的界定进行一些简单的探讨。
下面分别就商业贿赂、公路、公路建设市场进行界定以期能够得到公路建设市场中的商业贿赂这一探讨主题的更加丰富的理解。
１.1、商业贿赂的法理界定
商业贿赂行为是不正当竞争行为的一种，国家工商局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第二条规定：“本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的，为使自己在销售或购买商品或提供服务等业务活动中获得利益，而采取的向交易相对人及其职员或其代理人提供或许诺提供某种利益，从而实现交易的不正当竞争行为。
１.２公路的法律界定
要明确公路的具体内涵就要参照我国公路规划、建设、养护、经营、使用、管理的总章程《中华人民共和国公路法》。《中华人民共和国公路法》第二条中规定“本法所称公路，包括公路桥梁、公路隧道和公路渡口”。虽然该法条对公路做了肯定性的规定，但并为对公路具体包括什么做出准确的界定，而《中华人民共和国公路管理条例》第三十九条规定“‘公路’是指经公路主管部门验收认定的城间、城乡间、乡间能行驶汽车的公共道路。公路包括公路的路基、路面、桥梁、涵洞、隧道。”交通部则在《中华人民共和国公路管理条例实施细则》中第二条中规定“本《细则》所称“公路”是指在中华人民共和国境内，按照国家规定的公路工程技术标准修建，并经公路主管部门验收认定的城间、城乡间、乡间可供汽车行驶的公共道路”
以上我们可以得出：“公路”是指在中华人民共和国境内，按照国家规定的公路工程技术标准修建，并经公路主管部门验收认定的城与城、城与乡、乡与乡间可供汽车行驶的公共道路，包括公路的路基、路面、桥梁、涵洞、隧道、渡口。
１.３公路建设市场的界定
公路建设市场顾名思义就是由相应的市场主体组成的从事公路建设项目的市场。具体市场是什么，这是经济学的研究课题，在此不展开。市场主体具体是什么，在《公路建设市场管理办法》中是这样规定的：“公路建设市场主体是指公路建设的从业单位和从业人员。从业单位是指从事公路建设的项目法人，项目建设管理单位，咨询、勘察、设计、施工、监理、试验检测单位，提供相关服务的社会中介机构以及设备和材料的供应单位。从业人员是指从事公路建设活动的人员。”至于公路建设项目也称公路基本建设项目，每项公路基本建设工程，就其实物形态来说都有许多部分组成，为了便于编制各种基本建设的施工、组织、设计和概、预算文件，必须对每项公路基本建设工程进行项目划分，它是按照一个总体设计进行施工的各个公路工程项目的总和。
公路建设市场中的商业贿赂该如何界定？ 在相关文件中：“对交通工程建设领域而言，商业贿赂，是指在交通工程建设中，经营从业者为销售或者购买与交通工程有关的商品、提供或者接受与交通工程有关的服务而采用给予对方单位或者个人财物或者其他利益的为。”[1]
根据以上分析我们可以得出：公路建设市场中的商业贿赂是指公路建设的从业单位排斥其他从事公路建设的竞争对手，为使自己在从事公路工程项目的管理、咨询、勘察、设计、施工、监理、试验检测、设备材料采购等业务活动中获得利益，而采取的向有权单位与其及其职员或其代理人提供或许诺提供某种利益，从而实现交易的不正当竞争行为。
§2、公路建设市场中商业贿赂的构成要件
我国现行《反不正当竞争法》第8条对商业贿赂行为做出了禁止性规定：“经营者不得采用财物或其他手段进行贿赂以销售或购买商品，在账目外暗中给予对方单位或个人回扣的，以行贿论处；对方单位或个人在账外暗中收受贿赂的，以受贿论处。”具体到公路建设市场领域商业贿赂的构成要件有哪些。下面我们将进行一些有意的探讨。
2.1行为的主体是公路建设的经营者或受经营者指使的人(包括其职工)。
根据《公路建设市场管理办法》公路建设的经营者是指经营公路建设的从业单位和从业人员。从业单位包括从事公路建设的项目法人、项目建设管理单位，咨询、勘察、设计、施工、监理、试验检测单位，提供相关服务的社会中介机构以及设备和材料的供应单位。从业人员是指从事公路建设活动的人员。由于从业人员多属于从业单位的员工，所以便成了公路建设的从业单位的经营者或受其指使的人，当然包括其职工。
在公路建设的不同环节，行使商业贿赂的主体是动态变化的，例如《公路建设市场管理办法》第二十二条规定“公路工程的勘察、设计、施工、监理单位和设备、材料供应单位应当依法投标，不得弄虚作假，不得规避招标，不得以行贿等不合法手段谋求中标。”这时公路工程的勘察、设计、施工、监理单位和设备、材料供应单位和设备、材料供应单位便成为商业贿赂的行为主体。而在市场准入和设计变更时，公路建设项目法人也有可能成为商业贿赂的行为主体。
2.2行为的目的是争取市场交易机会排挤其他公路建设经营者。
我国公路建设市场遵循公平、公正、公开、诚信的原则。国家建立和完善统一、开放、竞争有序的公路建设市场，禁止任何形式的地区封锁。而商业贿赂就是为了达到盈利的目的而采用的违法手段不正当的争取市场交易机会。如果经营者虽然有非法行为但并不是为了争取市场交易机会就够不成商业贿赂。如公路建设的从业单位和从业人员违反公路建设市场中必须严格执行的行业强制性标准，各类技术规范及规程的要求，为了规避有关管理机构的处罚措施，向其行贿并不能构成商业贿赂，因为它没有满足目的是争取市场交易机会这一构成要件。当然这种行为也是违法的是受到相关法律的制裁但它不构成商业贿赂。
2.3行为的方式是直接或间接的给予财物和其他好处。
商业贿赂在公路建设市场中表现的主要方式有现金、实物回扣； 软回扣，如高消费招待、提供出国机会或风景旅游观光等； 为对方安装电话、包租手机、装修住房等； 为对方提供明显可盈利的业务项目、物资批件及合同等。[２]如果并未采用以上方法而是单纯利用人际关系等也不构成商业贿赂。《公路建设市场管理办法》中有项目法人违反办法规定，实行地方保护的或者对公路建设从业单位和从业人员歧视待遇的，有交通主管部门责令改正。上述行为如没有采用向项目法人的负责人员提供回扣的方式导致，就应不属于商业贿赂的范畴。
2.4行为由公路建设经营者的行贿与相关人员的受贿两方面构成。
公路交通建设市场中的商业贿赂要有公路建设经营者的行贿和有关人员的受贿共同组成。以公路建设中公路工程施工的招标投标为例，必须有公路工程施工单位在投标过程的行贿和项目法人的受贿共同组成，二者缺一不可。
§3、公路建设市场中的商业贿赂的产生原因分析
公路建设市场何以成为商业贿赂的重灾区，使交通领域的高官一个接一个的“落马”以致使得有些地方的交通领域竟产生了高官“前腐后继”的奇特现象。其中的原因值得探讨
3.1公路建设市场巨大的利益空间
2005年1-8月，我国公路建设累计完成投资3097亿元，同比增长了11.5%。预计到年底，我国公路通车总里程将突破190万公里，我国每万人拥有公路的里程达到14.4公里。正所谓天下熙熙，皆为利来，天下攘攘，皆为利往。市场经济极大的催生了人们对利益的追逐。公路建设是资金密集，技术密集型主业，其中蕴藏着，巨大的利益空间。一旦通过商业贿赂等不正当竞争手段获得政策支持，便可迅速发财致富。仅就我国高速公路来说每公里建设资金是0.4~0.8个亿如此巨大的资金投入对于公路建设的从业者来说有着巨大的利益诱惑，他们会想方设法的要得到打败竞争者。
3.2相关配套法律法规的的衔接不利
现在我国已有《中华人民共和国公路法》、《公路建设市场管理办法》、《公路建设市场监督管理办法》等一系列的公路建设法律、法规、规章。业已形成了市场准入、招标投标、项目法人等一系列制度，但由于其还不够完善，在具体运行层面还难免出现各种各样的问题。使公路建设领域成了滋生商业贿赂等腐败行为的温床。在公路交通建设领域中存在的交通建设项目业主、施工企业、咨询设计、监理及有关中介组织、社团组织等企事业单位和工作人员在经营活动中违反商业道德和市场规划的不正当交易行为，都是商业贿赂可得存在薄弱环节。涉足公路建设领域的企事业单位流动性大，难于及时发现管理。
3.3公路行政监督主体和公路行政执法监督主体的监督不力
公路行政督检查是公路行政执法的一种形式，其监督检查的对象是公路法律关系中公路行政管理的相对人，公路行政执法监督的对象是公路行政执法主体，包括有公路行政执法权的公路行政机关(及其相应机构)、社会组织。[3]由于我国并非传统法治国家，法治文化缺乏，近年来虽有所改善，但公民的整体法制意识弱，政府官员的依法行政意识不强，便使的本已不太完善的制度在运行中难以得到切实的贯彻执行，或执行有瑕疵。公民缺乏有效监督的手段，因此行政主体和行政法制监督主体的监督任务便更加关键。他们的监督不力就会直接导致市场的混乱。完善公路行政执法监督意味着在对公路行政主体赋予某些行政性权力的同时必须对它进行有效的制约。[4]商业贿赂就是寻求不依法建设从而从中得利，而依法行政的关键就是依程序行政，针对我国长期存在的轻程序的现象我们要依法治理商业贿赂，关键就加强监督公路建设的各环节，使其遵循基本的程序，筑起防止商业贿赂的大坝。
§4结语
近年来，商业贿赂在我国一些领域和部门蔓延，公路交通领域成了商业贿赂的重灾区，严重影响了公路建设的市场秩序，产生了一些腐败行为和经济犯罪，制约了公路交通事业的健康发展。对此只有加强法律防范，构建完善制度机制、依法行政才能建立起防治商业贿赂的长效机制，从根本上杜绝商业贿赂，形成规范有序、健康发展的公路建设市场。
供港澳地区鸡肉产品出口管理试行办法
对外贸易经济合作部
中华人民共和国对外贸易经济合作部令
二○○一年 第29号
根据《中华人民共和国对外贸易法》和《中华人民共和国货物进出口管理条例》，《供港澳地区鸡肉产品出口管理试行办法》已经对外贸易经济合作部2001年第10次部长办公会议讨论通过，并商海关总署、国家质量监督检验检疫总局同意，现予公布，自2002年1月1日起施行。
部长：石广生
二○○一年十二月二十日
供港澳地区鸡肉产品出口管理试行办法
第一章 总 则
第一条 为适应香港、澳门地区（以下简称港澳地区）鸡肉产品市场变化，保证供港澳地区鸡肉产品的卫生质量和稳定供应，完善供港澳地区商品出口管理模式，根据《中华人民共和国对外贸易法》、《中华人民共和国货物进出口管理条例》以及相关法律法规的规定，制定本办法，发布试行。
第二条 本办法所称鸡肉产品是指中国内地对港澳地区出口的各类非熟制的鸡肉产品。具体商品海关编码见附件一。
第三条 对外贸易经济合作部（以下简称外经贸部）负责全国供港澳地区鸡肉产品出口贸易管理工作。第四条 对供港澳地区鸡肉产品出口企业和加工企业实行登记备案制度。
各省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸厅（委、局）是负责本地区出口企业和加工企业登记备案工作的主管机关（以下简称登记主管机关）。
供港澳地区鸡肉产品的出口企业和加工企业，应当按照本办法的规定，向本企业工商注册所在地的登记主管机关办理登记备案手续。
第五条 对港澳地区出口鸡肉产品实行出口许可证管理。
第六条 供港澳地区鸡肉产品的产品质量、内外包装、标签、运输工具及加工、包装、储运过程等，应当符合国家有关法律法规和标准的规定。
第二章 出口企业和加工企业登记备案
第七条 出口企业经营供港澳地区鸡肉产品出口业务，应当向本地区的登记主管机关办理登记备案手续，取得《供港澳地区鸡肉产品出口企业登记证明》（以下简称《出口企业登记证明》）。
供港澳地区鸡肉产品加工企业（或加工厂，下同），应当向本地区的登记主管机关办理登记备案手续，取得《供港澳地区鸡肉产品加工企业登记证明》（以下简称《加工企业登记证明》。
《出口企业登记证明》和《加工企业登记证明》样本及有关说明见附件二。
第八条 出口企业申请登记时应当提交以下文件及相关资料：
1、本企业的申请文件（正本，加盖单位公章，内容应当包括对本企业经营情况的必要说明）；
2、企业获得对外贸易经营许可或外贸进出口经营资格的有效证明文件；如为外商投资企业，应提交外商投资企业批准证书，并经上一年度外商投资企业联合年检合格；
3、工商营业执照（副本）；
4、税务登记证书；
第九条 加工企业申请登记时应当提交以下文件及相关资料：
1、本企业的申请文件（正本，加盖单位公章，内容应当包括对本企业生产经营情况的必要说明）；
2、出入境检验检疫机构发放的有效注册或备案证书；
3、省级环境保护行政主管部门出具的污染物排放达标合格证；
4、工商营业执照（副本）；
5、税务登记证书；
6、如为外商投资企业，应提交外商投资企业批准证书，并经上一年度外商投资企业联合年检合格。
第十条 各登记主管机关应当在收到企业申请后10个工作日内完成审核，并将本地区经审核后准予登记备案的出口企业和加工企业的有关情况上报外经贸部。外经贸部将于20个工作日内公布企业名单。
第十一条 经外经贸部公布的出口企业或加工企业，由各登记主管机关在外经贸部公布之日后5日内为其发放《出口企业登记证明》或《加工企业登记证明》。
第十二条 《出口企业登记证明》自发放之日起两年内有效。《加工企业登记证明》自发放之日起一年内有效。有效期满后，企业应当重新办理登记备案。
第十三条 出口企业登记备案后，如登记时所提交的第八条2-4项文件资料有变更或《出口企业登记证明》中的有关事项发生改变时，企业应当在上述变更或改变之日起30天内向原登记主管机关提出书面报告，并提供有效证明文件资料，原登记主管机关据以重新登记备案。
加工企业登记备案后，如登记时所提交的第九条2-6项文件资料有变更或《加工企业登记证明》中的有关事项发生改变时，企业应当在上述变更或改变之日起30天内向原登记主管机关提出书面报告，并提供有效证明文件资料，原登记主管机关据以重新登记备案。
第十四条 各登记主管机关应对本地区登记备案出口企业和加工企业所提交的文件资料留存备查，并定期或不定期对有关企业的生产、经营情况进行核查。外经贸部定期或不定期对各地登记备案管理工作情况进行核查。
第三章 出口许可证
第十五条 供港澳地区鸡肉产品出口许可证，由外经贸部授权的发证机构按有关规定发放。
第十六条 出口企业申领供港澳地区鸡肉产品出口许可证时，除按有关许可证管理规定的要求外，还应当向发证机构提交以下文件：
1、本企业的《出口企业登记证明》；
2、供货企业的《加工企业登记证明》；
3、出口合同（复印件）。
第十七条 出口许可证发证机构应当严格审核出口企业提交的有关文件，并在出口许可证中注明供货加工企业名称及其登记备案证明的编号。
第十八条 供港澳地区鸡肉产品出口许可证有效期为六个月。
第四章 罚 则
第十九条 有下列情况之一者，视为违反本办法：
1、 所出口鸡肉产品被港澳地区主管当局检出规定的病原微生物；
2、 所出口鸡肉产品被港澳地区主管当局检出限制使用的化学药物残留超标；
3、 所出口鸡肉产品被港澳地区主管当局检出含禁用化学药物残留或其他有毒有害物质；
4、 对港澳地区出口未经登记备案的加工企业的鸡肉产品；
5、 从非注册养殖场收购活鸡加工鸡肉产品对港澳地区出口。
第二十条 对发生第十九条规定情形之一的出口企业或加工企业，外经贸部在作出处罚决定前可采取或建议有关部门采取以下临时措施，但该临时措施不得超过60天：
1、通知发证机构暂停为其发放供港澳地区鸡肉产品出口许可证；
2、建议出入境检验检疫机构暂停接受其对港澳地区出口鸡肉产品报检；
3、建议海关暂停对其供港澳地区鸡肉产品放行。
第二十一条 经查实确有第十九条规定情形的，外经贸部将对有关出口企业或加工企业予以如下处罚：
发生第十九条规定的第1或2项情形的，对出口企业停止发放供港澳地区鸡肉产品出口许可证一个月，并吊销其已申领但尚未报关的供港澳地区鸡肉产品出口许可证；对加工企业予以警告。
发生第十九条规定的第3或4项情形的，对出口企业停止发放供港澳地区鸡肉产品出口许可证三个月，并吊销其已申领但尚未报关的供港澳地区鸡肉产品出口许可证；对加工企业予以警告。
发生第十九条规定的第5项情形的，对出口企业停止为其发放供港澳地区鸡肉产品出口许可证九个月，并吊销其已申领但尚未报关的供港澳地区鸡肉产品出口许可证；对加工企业撤销其登记证明。
既是出口企业又是加工企业的，分别按照出口企业和加工企业进行处罚，合并执行。
处罚决定生效之日起，根据本办法第二十条规定已采取的临时措施应同时中止，临时措施已执行的时间不计算在正式处罚时间之内。
第二十二条 加工企业一年内连续受到两次及以上警告处罚的，撤销其登记证明。登记证明撤销后，各登记主管机关一年内不予办理重新登记。
第二十三条 出口企业一年内连续受到两次及以上处罚的，或加工企业受到撤销登记证明处罚的，外经贸部将定期公布此类企业名单。
第五章 附 则
第二十四条 本办法适用于各种贸易方式，但货样、广告品除外。
第二十五条 本办法由外经贸部负责解释。
第二十六条 本办法自2002年1月1日起施行。以前有关规定与本办法不一致的，以本办法为准。
附件一：
鸡肉产品海关税则目录
02071100.10 鲜的整只鸡
02071100.90 冷的整只鸡
02071200 冻的整只鸡
02071311.10 鲜的带骨的鸡块
02071311.90 冷的带骨的鸡块
02071319.10 其他鲜的鸡块
02071319.90 其他冷的鸡块
02071321.10 鲜的鸡翼（不包括翼尖）
02071321.90 冷的鸡翼（不包括翼尖）
02071329.10 其他鲜的鸡杂碎
02071329.90 其他冷的鸡杂碎
02071411 冻的带骨鸡块（包括鸡胸脯、鸡大腿等）
02071419 冻的不带骨鸡块（包括鸡胸脯、鸡大腿等）
02071421 冻的鸡翼（不包括翼尖）
02071429 冻的其他食用鸡杂碎（包括鸡翼尖、鸡爪、鸡肝等）
附件二：
《出口企业登记证明》和《加工企业登记证明》样本及有关说明
一、《登记证明》样本附后，各地可参照自行印制。
二、《登记证明》正本一份，无副本。
三、《登记证明》编号由以下四部分依次构成：
"各省区简称 + 企业类型代号（A/B）+ 登记年份 + 流水号"。其中，A表示出口企业，B表示加工企业。举例如下：
广东省2002年第58个登记备案的出口企业应编号为："粤A[2002]58号"； 山东省2003年第28家登记备案的加工企业应编号为："鲁B[2003]28号"。
编号：
供港澳地区鸡肉产品出口企业
登 记 证 明
（样 本）
（企业名称） ：
经审核，同意你企业在我厅（委、局）登记备案，特发此证。
发证机关： （盖公章）
发证日期： 年 月 日
登记事项：
企 业 名 称：
进出口企业代码：
法 定 代 表 人：
法 定 地 址：
有 效 期 限：自 年 月 日至 年 月 日
编号：
供港澳地区鸡肉产品加工企业
登 记 证 明
（样 本）
（企业名称） ：
经审核，同意你企业在我厅（委、局）登记备案，特发此证。
发证机关： （盖公章）
发证日期： 年 月 日
登记事项：
企 业 名 称：
检验检疫注册号：
法 定 代 表 人：
法 定 地 址：
有 效 期 限：自 年 月 日 至 年 月 日